读书会| 第二十条,正当防卫认定何以举步维艰? | 沙洲研讨会第57期
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内容目录
第二十条
正当防卫认定何以举步维艰?
本期文本
一:
贺卫 原上海市黄浦区检检察长、现上海市检三院检察长
《正当防卫制度的沉睡与激活》
二:
周光权 全国人大宪法和法律委员会副主任、清华大学法学院院长
《正当防卫的司法异化与纠偏思路》
三:
陈瑞华 北京大学法学院教授、北大社科部副主任
《刑事程序失灵问题的初步研究》
部分精彩内容
1:....从“于欢案”到“于海明案”,再到“涞源反杀案”,我 国的司法实践正在逐渐克服正当防卫适用的“保守化”倾向,但这并不意味正当防卫制度 在我国得到了完美地贯彻。如在“福建赵宇正当防卫案”中,赵宇为第三人利益而实施防 卫反击,结果造成侵害人重伤的后果。公安机关起初仅“唯结果论”,先后以故意伤害罪、 过失致人重伤罪向检察院移送审查起诉,而检察机关经审查虽确认了赵宇行为的防卫性质, 但又考虑到造成了重伤结果,认定为防卫过当,酌情不起诉。最终,在最高检的指导下, 福建省检察院最终认定赵宇的行为属于正当防卫,依法不负刑事责任。判决认定正当防卫的基本情况,在280件案件样本中,法院判决适用 《刑法》第20条有关正当防卫规定的有29件,约占案件总数的10.36%;但这29份裁判中, 仅有1案认为构成正当防卫,对被告人做无罪处理;其余28份裁判中认定为构成正当防卫 但防卫过当,按其所成立的罪名处理....
2:....我国刑法第20条第2款规定,正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的,应当负刑事责任,但是应当 减轻或者免除处罚。由此看来,可能成立防卫过当的情形其实仅有一种,即从防卫行为必要性看,防卫明显 超过必要限度;从防卫结果看,防卫造成了重大损害。刑法在这里同时肯定了判断防卫过当的两个标准。但 是,由于之前的理论并未厘清防卫必要性、利益均衡性的关系,导致实务上发生很多认识偏差:由于最终进入 刑事司法评价视野的案件,都是防卫行为造成严重后果的情形,司法人员总是优先从防卫结果出发思考问 题,在认定是否成立正当防卫时习惯于事后“算经济账”,认为只要有防卫结果就属于防卫过当,从而错误地 理解和运用防卫过当的判断逻辑,对大量防卫手段虽具有必要性,但防卫结果造成较重或重大损害的情形, 不愿意也不敢于认定正当防卫的成立,导致过于扩大防卫过当范围、限缩正当防卫适用空间的司法乱象出 现,正当防卫成立可以说“难于上青天”,这与立法上设立正当防卫制度的初衷相悖,使正义屈从于非正义,主动放弃了刑法惩罚和预防不法侵害的社会治理功能。这一从防卫结果出发看问题的错误司法逻辑还至少催 生了两个副产品:对不法侵害进行限定;扩大“互殴”的认定范围。因此,研究防卫过当的司法判断逻辑,使司 法人员在实务上根据案件的具体情况,敢于依法准确宣告正当防卫的成立,具有重大实践价值...
3:....刑事程序的失灵是指“立法者所确立的法定程序在刑事司法活动中受到了规避和搁置,以致使刑事诉讼法的书面规定在不同程度上形同虚设”,实际上“无论是侦查机关、公诉机关还是审判机关,在刑事司法活动中并不是不遵守任何程序任何程序规范的。只不过,它们所实际奉行的是一套并未得到正式法律确认的‘潜规则’或‘隐性制度’。这些‘潜规则’或‘隐性制度’,往往是公检法机关基于办案的方便而自行设计出来,并在刑事司法活动中逐渐得到普遍认可的规范。……似乎具有很强的生命力,并在很大程度上取代了正式法律程序的权威地位”...
备注A 作者①:贺卫 原上海市黄浦区检检察长、现上海市检三院检察长;作者②:周光权 全国人大宪法和法律委员会副主任、清华大学法学院院长;作者③:陈瑞华 北京大学法学院教授、北大社科部副主任;
备注B 文章《正当防卫制度的沉睡与激活》 来源:《国家检察官学院学报》 2019年第4期 P106-121 ;文章 《正当防卫的司法异化与纠偏思路》》来源:期刊《法学评论》 2017年第5期 P1-17;文章《刑事程序失灵问题的初步研究》 来源:期刊《《中国法学》 2007年第6期 P141-156;
备注C 读书会现场提供:此文【全文】纸质版·现场读·现场讨论;此文仅供一次性研讨会之用。尊重版权,请在24小时后自行销毁。
地点:广州市越秀区东风东路733号羊城同创汇编辑楼1楼会议室(地铁5号线或6号线区庄站B2口)
备注:这是往期场地的图片
时间:2024年2月25日(周日)
下午2点半~5点半·建议提前5分钟到
费用:报名25元,包含零食(一点点)+文件打印(很厚)+水果(一点点)+读书会;不包含会后自由聚餐(自由选择参加,AA)。
①真的建议提前10分钟到,欢迎迟到2小时,但会错过大量文本内容,然后一脸懵逼。
②记得每人自带一支笔,否则你也容易一脸懵逼。
③议程很厚,可以随意涂画与笔注,会后请带走议程;议事规则请不要涂画,并且请留下。
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②如何加入读书会?
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③会议形式:
1、每期时长3小时,朗读用时约一个小时,讨论用时约两个小时。不设自我介绍环节,无需真实姓名,没有娱乐环节,只有读书与交流。
2、 全场没有主讲人/主分享者;只有主持人,主持人在会议中会保持绝对中立,按照一份议事规则主持会议,并且主持人禁止对任何观点表态,同时禁止自身发表任何观点。
3、能从文本中挖掘出多少真知灼见,或挖掘出多少错漏谬误,有赖于到场书友的精彩对碰。我们保护所有人的沉默吃瓜权,同时希望各位踊跃参与讨论。
完整版游戏规则:
(我建议你别看 看了也看不懂 来实操一次就秒懂了)
1、感谢【一抹】女士,【百叶窗】、【oldfrankly】先生。三位议事规则专家就游戏规则本身,提供了专业的罗规知识或宝贵的修订意见。
2、感谢MUNCS团队提供的技术支持。贵团队无偿提供的会议软件,使议事规则有了(技术上的)落实方案。
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④往期读书会实况:
往期读书会·实况
会后餐叙·实况
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⑤场地与交通:
一定要加我微信
我会拉入临时群
临时群会有交通指引
任何人都可报名参加
名额因应场地而有限
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欢迎各位吃瓜的群众
参加前不需读过文本
会中一起读旁观讨论
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准备会中发言讨论的书友
收听公众号朗读音频有助
(如果有的话)
提高发言质量与参会体验
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发言需拥护四项基本原则
发言需要做到"两个维护"
备注:①读书会是基于十六大关于建设学习型社会这一重大方针政策而开展活动的,符合“全民阅读”精神的非组织性松散兴趣型团体,活动分为读书会、研讨会、辩论会,均为无组织无动员能力的学术文化个人兴趣活动。②所有研讨文章,都来自国内公开渠道(如期刊、报纸、门户网站)正常发表的学术文章,根据读书会规则,无论是读书会、研讨会、辩论会,所有发言需要拥护1979年邓副总理所提出的四项基本原则,且做到“两个维护”,相应维护责任写入主持人的权责章节中,并由在场活动主持人每时每刻落实相关规则。③最后,活动议题议程在举办前均可查,欢迎社会各界监督。
预祝各位参加线下读书的小伙伴们,都能在此行中收获颇丰。
全文·END
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